潘谈——劳动仲裁简单教程
李因是2020-06-25 13:196,009

  所谓劳动仲裁,是指劳动者与用人单位发生劳动争议后,当事人不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的情况下,通过向劳动争议仲裁委员会申请仲裁以定纷止争的一种纠纷解决方式。

  相信很多像我一样刚刚毕业寻找工作,甚至工作十几年的朋友都或多或少会遇到下面这些问题:公司不为员工缴纳五险一金、无正当理由辞退员工,未提前一个月通知就辞退员工以及因为合同变更辞退员工,甚至今年的疫情导致很多公司出现上面的情况,以及违法降低员工薪水等。

  上面的问题说了很多,下面小潘将一一为您解答,首先要明确一调一裁二审、仲裁前置,否则出现上面的纠纷您直接去法院起诉是不会被受理的,这就是仲裁前置,顾名思义,劳动仲裁是在向法院起诉前,绕不点的前置处理程序,也就是咱们本篇文章的重点。

  相信很多第一次仲裁的读者都会有顾虑,劳动仲裁是否有记录,新公司背调能看到吗?会影响今后的就业吗?小潘结合和与多名HR、背调公司、法律从业者以及劳动者的深入讨论研究发现:劳动者与用人单位的劳动仲裁记录是不予公开的,相关单位及背调公司也无法在网络上查询相关信息。

  并且根据中华人民共和国劳动争议仲裁调解法的规定,仲裁的庭审能够以个人隐私、双方协商一致等为由申请不公开审理。在整个劳动仲裁过程中,不论用人单位还是劳动者的个人信息都会被保护的非常好,甚至仲裁庭审期间录音录像也是不被允许的,只要不是有人刻意泄漏完全没有问题。

  但是,有一点必须要提一下,那就是劳动仲裁结束后,任何一方当事人不服去法院起诉,法院立案审理,那么后续判决结果和强制执行是会在中国裁决文书网上进行公示,同时在天X查、企X查、企X通也会自动抓取相关涉诉用人单位的信息在风险板块进行公示,从而连带导致劳动者相关记录被公开。当然,仅显示姓名,出生年月,住所地三项,除非有目的性的查询,否则很难将劳动者和用人单位进行关联。

  综上,如果只是单纯进行劳动仲裁,劳动仲裁本身不会留下任何记录,导致劳动者信息被公开,除非进入诉讼阶段,当然,进入诉讼企业相关风险信息被公示,很多公司还是会比较谨慎的,毕竟会直接影响到今后贷款、投资、招人等,而且一旦法院强制执行,进入失信名单,企业也是损失巨大。据小潘四处搜集相关数据发现,劳动仲裁,劳动者胜诉率超过80%,其中,调解阶段成功的50%~68%之间,这就说明,很多仲裁案件还未开庭就已经和解了,毕竟不是很多用人单位都有强大的法务团队耗得起,争议金额值得耗,以及综合考虑利弊还闹到诉讼阶段的。

  听了上面这番话相信大家对于劳动仲裁还是比较有信心的吧?光有信心还不够,小潘来说说战术上藐视敌人,战略上重视敌人。争取猥琐发育,一击必杀的打法:首先,你应该明确哪些用人单位的哪些行为是违法的,是可以去申请劳动仲裁的,当然,这取决于你综合考虑是否还要继续在这家单位工作,申请劳动仲裁投入产出比等等,毕竟你去申请劳动仲裁不论成功与否,都很难在这家单位继续工作了,继续工作也难免被穿小鞋,切记,在没有拿到确切证据拥有完善证据链的时候不要太早摊牌,避免被用人单位针对、穿小鞋,被用非人的方式逼迫辞职等,毕竟咱们说的是猥琐发育,一击必杀打法。至于,用人单位哪些行为违法呢,此处不再赘述,建议大家看看《劳动法》和《劳动合同法》就够了,此处小潘建议,不论是否申请劳动仲裁这两本相关书籍在你整个劳动生涯还是很有用的,看一看还是有好处,毕竟不论你是现在的劳动者还是将来的公司老板,省得“书到用时方恨少”,况且,懂法和不懂法的人不论在处事还是处世的态度上也是完全不同的,做人还是应该有点敬畏之心,如此方能“从心所欲不逾矩”。

  闲言少叙,咱们接着聊劳动仲裁。在你明确公司的行为是违背相关法律规定的时候,如果确定要维权,进行劳动仲裁等一些列制裁措施,不论是觉得公司的行为让你觉得不蒸包子争口气还是利益相关,那么你就应该开始搜集相关证据了,此处提醒毕业不久的小伙伴们,用人单位在微信、QQ甚至电话等告知你的相关聊天记录要做好微信、QQ收藏聊天记录以及录音的习惯,一般手机可以开启通话自动录音,有时还是很实用的。接下来,平日里公司要求加班、排班、安排工作内容的记录也可以保存,此处提醒,最好在入职后就养成这样的习惯——录屏录制用当事人(老板)的手机号等相关信息搜索到他的微信以及聊天记录,这样就可以确定到个人,不在担心老板该微信号,尤其最近微信开放此功能后,这样还有一点就是避免聊天记录过久被误删或者换手机记录丢失等。一场优秀的战争,在他开始之前就已经结束了,与其寄希望于他人的仁慈与善良,不如自己掌握一切(害人之心不可有,防人之心不可无)。

  除了上面所说的微信、QQ聊天记录,通话录音等电子证据,劳动仲裁证据还有用人单位的花名册、工资条、银行流水打印凭条、工作证、工作服等能证明劳动关系的证件、物品……此外还有出勤表、打卡记录、招聘登记、报名表等(加盖公司公章最好),当然,同事证言、能证明存在劳动关系及劳动内容的都可以尽可能搜集,有了用人单位发放的载有劳动者名字的用人单位的各种文件和相关记录录屏等,劳动仲裁几乎已经完成一半,此处,小潘在多说一句关于录音的技巧与策略。

  不禁陷入沉思,遥想小潘关于录音取证还是之前看《精英律师》里的“罗槟”律师玩的出神入化,这里就简单提一下录音的技巧与策略:首先,很多人会在网络上搜索私下录音和不合法能否作为证据,毕竟在法官眼里,打官司就是在打“证据”。这里小潘可以很负责任的说只要你是拿手机、录音笔等设备录音,不是说在私人的住宅、办公室等安装窃听设备就不算侵犯个人隐私,就作为证据使用。当然,为了保障其效力,应该注意如下几点:

  01录音应该明确聊天双方的主体身份,内容尽可能清晰明确,具有真实和连贯性,不能被剪辑修改,如果害怕录音取证时心里过度紧张可以提前先打个腹稿或者写出来,保证前后思路条理清晰,内容明确。

  截图是第一次电话录音取证写的,虽然还有很多不足之处还是把它贴出来作为反面教材吧,毕竟“授之以鱼不如授之以渔”,要记住,双方是就事实情况进行讨论而不是态度,一来这个录音是为了“固定事实证据”,二则,一旦变成就态度的讨论就很容易变成争论,另外老板为了巩固自己的观点就会说一些子虚乌有或者道听途说的你“存在的问题”,这在后期可能会不利,甚至强迫症感觉不剪辑心里不舒服,但是切记不能剪辑,还要保存录音在原始载体(手机、录音笔……),另外,一段争论会打乱你的节奏和思路,还会使录音证据违背上面提到的简介清晰的原则,毕竟,录音后期除了要刻录光盘还要提交文字稿的,当然是越简洁越明了越轻松,不仅如此,录音如果存在威胁和胁迫是有可能丧失相关作为证据的效力的,不论如何都不要表现出愤怒的动作与口吻,不要说任何具有威胁性的语言,更不要爆粗口。尤其对方式女性或者年长者这样的“弱势群体”。以防止在开庭时声辩遭受胁迫或者威胁。

  上面讲了很多理论知识,下面咱们接着聊聊具体操作。

  第一:明确录音主体,最好是劳动者当事人以及能够代表公司的负责人,虽然可能会紧张,但是还是建议自己上阵,根据自己的提纲来,尤其通话取证,毕竟突然换人,公司如果有相关经验和容易起戒心。

  第二:提纲提前写好,明确双方主体、姓名、职务、职责范围等、确认相关的事实——是公司正式员工、确认入职、离职时间、确认合同签订与否、五险一金缴纳与否相关事实。(不论是录音还是聊天,这些都是互通的的)最后确认自己多次主张公司仍未解决事实,当然,这一步有经验或者谨慎的老板可能就会引起警觉了。此事,不妨摊牌,态度温和的提出主张,请求公司解决。不过,如果为了打公司一个措手不及可以不问最后一个,毕竟能够协商解决也不至于弄到要仲裁这一步不是?

  有的公司可能是在赌博,不给员工缴纳五险一金,不签合同等,比如十个员工,假设大家的五险一金是500块,哪怕你做了半年,你提起劳动仲裁或者去劳动监察大队投诉,他把你开除也只要补缴500*6的就可以了,然而他已经省了500*6*9的社保费用,当然,最好遇上负责任一查到底,你举报就彻查其他所有员工社保的公务人员。

  当然,为了劳动仲裁更加顺利的进行你可以咨询我或者身边的律师朋友。以及适当发挥舆论的压力,促进整个劳动仲裁更加顺利和快速的解决,如果能够符合个人预期,调解阶段直接解决当然是最好的,省时省力,但是切记,钱没有实打实的拿到手不要随便签任何文件(钱给现金记得点清楚再签字,公司恶心人给小额纸币硬币比如欠你10000元,给你一袋一块钱就说钱不够,要么你点完给我或者等我点完,否则不要随便签字),成年人应当对自己的签名负责,拿到钱最好也在第三方司法人员在场的情况下签字,另外,不要被公司迷惑,不要随便撤销劳动仲裁申请,钱不到手,没有好的方案就什么都不做,坚持“无为而治”。

  毕竟,撤销后,公司赖皮你一点制裁手段都没有,还得从新申请仲裁。可能又得花费45~65天。另外,如果觉得没必要调解直接拒绝,毕竟太影响心情和浪费时间了,中间也容易出岔子,另外,如果接受调解,记住调解员还是比较公正的,但是因为存在调解率的要求(固定时间段要完成多少调解),他们会分别和用人单位和劳动者讲清利弊,用人单位那边往“多”了说,劳动者这边往少了说,换言之就是中间商赚差价一样,促成生意的同时赚钱,只不过他们赚的是案件的解决和调解率,当然,这也无可厚非,毕竟这就是人家的工作,所以如果接受调解不要觉得仲裁员偏袒,如火觉得不满意可以拒绝,继续仲裁甚至上诉,切记心态平和,不要出言不逊把好事办成坏事,既然你选择仲裁,势必就是相信我国的司法公正,谈成了固然最好,谈不成也要优美“离场”,转战法院。

  另外要记得,劳动仲裁证据要尽可能完善,尽可能多的提交,钱要尽可能多的要,因为你拿到的钱只会比你要的少而不会多,并且你不服仲裁裁决去法院上诉的证据是根据你提交劳动仲裁的证据。所以要在申请劳动仲裁是就尽可能提交完善证据链,并且在填写证据清单时记得按证据链填写并按顺序排列证据,好的习惯受益一生,不仅仅是劳动仲裁。证据清单按顺序排列编写形成完整证据链不仅工作人员、用人单位看的方便觉得你专业不敢轻视,也有助于你理清思维,强化思想建设,这个前面相信司法公正是一样的,首先你得相信,不要有太多的心理负担和思想压力,然后用你掌握的证据一击必杀吧,一次不行那就两次、三次。

  上面理论、证据准备的差不多了,接下来就是实战操作了。

  首先,你要明确你的哪些权益受到了侵害从而明确你的请求事项,如果被辞退要明确劳动仲裁提起申请的有效期是自你知道权益被侵害的一年之内。

  填写劳动仲裁申请书(相关模板请在公众号回复:“劳动仲裁资料”获取),填写请求事项以及简单概述事实和理由,不要写太多避免有疏漏被钻空子,也不要带有太多情绪,毕竟劳动仲裁“阅卷无数”情感强烈反而可能徒增反感,使事实不清晰。

  另外请求事项金额从大到小,从一定能拿到可以妥协的顺序写,心里最好定个下限,达不到以便在裁决结束15天内去上诉,记得控制时间。另外,为了便于被/申请人与仲裁员理解,应该在每个请求事项下列出金额的计算方法及标准。最后写上:

  依据《中华人民共和国劳动法》,《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定,先特向XX劳动仲裁委员会提出上述仲裁申请。

  此致

  XX劳动人事争议仲裁委员会。

  另外还要记住,申请的劳动仲裁委员会你需要在“国家企业信息公示”网站上查询其相关信息,登记机关可以确定受理机构,另外切记公司名称不要写错,也不要漏字错字要和用人单位营业执照上的一字不差,或者可以查询企业公示系统复制。

  综上,根据我的劳动仲裁申请书模板填写完全即可,下面就是相关证据准备,首先是上面这个企业信息截图打印以及个人身份证正反面同页打印。这两个是为了证明单位和个人是合法主体,他可以招聘你,你可以被招聘,公司不是违法企业,你不是未成年以及你们是劳动关系,不是劳务关系,这点很重要,毕竟待遇赔偿是完全不同的,比如未签合同劳动关系和劳务关系,一个自第一个月后可以获得双倍薪资,而劳务关系则没有。

  接下来就是上述证据链完善,证据的排序与整理,你可以提前把证据清单写好,也可以在劳动仲裁机构咨询相关人员再填写,记得一式三、四份的样子,根据要求提交二到三份,自留一份,当然,有的机构打/复印是免费,有的一张无毛到一块,小潘自行打印证据花了45的样子。然后再将证据根据你的证据清单排序,用曲别针别住,小潘打印完拒绝了书店小哥装订的好意,毕竟后面还得排序。比如工牌、工服、工资条记得复印或者拍照打印,自己的原件用密封袋装好,庭审是需要出示实物比对的,聊天记录和录音的原始载体(手机、录音笔也要保管好)不是说导入电脑就把原件删除了,还是那句话,打官司就是打证据,顺带一提,有的用人单位处于利益可能会在庭审辩论时撒谎甚至要求其他员工作伪证,对于这些不必生气懊恼,保持心态平和,否认对方的证据,并请求仲裁员告知被申请人作伪证存在的风险,虽然此前送达被申请人的文件上也有写,但这是打击对方的气焰,顺便要求其证明证据的真实性并报以轻蔑一笑。有的证据自己没有,要学会使用举证倒置,证明公司有,让公司提交,否则公司将会承担举证不利后果,所以证据不是很全面也不要怕。

  书归正传,证据准摆好,提前查询劳动仲裁单位的地址,天气情况,提前规划好路线,一般9点钟开门,提交申请书和证据清单及证据,索要回执就好了,每个地方不同,有的小地方确实人数少,也没有很正式的感觉。但是记得要一份签名回执并且填写送达地址确认书,我的是自己要的,机构人员准备送到我申请书地址,因为要和开发区朋友实地考察,所以要来填写其他地址,小伙伴可以根据实际自选。然后回家等一周左右,会电话通收否受理并邮寄相关文书,你可以问一下快递号,便于查询安排手头工作。

  另外,这个信封和平台EMS是不同的,上面是会标注是劳动人事争议专递,你在新单位不想让同事老板知道,或者不想让家里人、邻居知道可以联系投递员让他当面交付。

  拿到受理申请书就等受理后五个工作日仲裁单位将你的申请书、证据等送达用人单位了,然后双方15个工作日提交证据,等着仲裁单位电话及文书在开庭前五天通知你,特殊情况开庭前三天联系仲裁单位协商改期,虽然不一定会答应。

  接下来就是亮家底的时候了,在庭审时用你完整的证据、清晰的头脑一击必杀。切记,不要有心理负担,你只是要回本就该属于你自己的东西,不论是本就属于我的东西还是这个世界,我是绝对不会让给我讨厌的人,寸土必争。

  我相信,只要我们人人都敢于争取自己的正当利益,这个世界一定会变得更加美好,我可不想畏首畏尾,直到我告诉我的子女应该应该做人善良正直,讲求公平、善待弱小,却发现这个世界与我说的不一样。

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